DILIGENCIA DEBIDA DEL RGPD PARA INVERSORES: DATOS, CONSENTIMIENTO Y “EXCESO NORMATIVO”

¿Qué es el RGPD y por qué es importante para los inversores?El Reglamento General de Protección de Datos (RGPD), introducido por la Unión Europea en mayo de 2018, está ampliamente considerado como una de las leyes de privacidad de datos más sólidas del mundo. Establece requisitos estrictos sobre cómo las organizaciones recopilan, procesan, almacenan y gestionan los datos personales de los ciudadanos de la UE. El incumplimiento puede conllevar graves sanciones económicas, con multas que pueden alcanzar los 20 millones de euros o el 4 % de los ingresos anuales globales de la empresa, la cantidad que sea mayor.Para las empresas de capital privado, los inversores de riesgo, los inversores institucionales y otras partes interesadas que participan en fusiones, adquisiciones o inversiones minoritarias, el cumplimiento del RGPD por parte de la entidad objetivo constituye un pilar fundamental de la diligencia debida. La atención inadecuada a los requisitos del RGPD durante el proceso de transacción puede exponer a los inversores a responsabilidades heredadas, riesgos reputacionales e interrupciones en la integración posterior a la operación.

Comprender cómo el RGPD afecta a la debida diligencia en materia de inversión implica evaluar elementos clave como los mecanismos de consentimiento del consumidor, los derechos de los interesados, las transferencias transfronterizas de datos y la gestión de las filtraciones de datos. Dado que los modelos de negocio digitales dependen en gran medida del análisis de datos y la interacción personalizada con el consumidor, incluso las empresas en fase inicial necesitan procesos sólidos de gobernanza de datos para cumplir con las estipulaciones del RGPD.

Para los inversores, el alcance extraterritorial del RGPD exige un escrutinio adicional, incluso si la empresa objetivo no tiene su sede en la UE. Si procesa datos pertenecientes a residentes de la UE u les ofrece bienes y servicios, la empresa queda sujeta a la jurisdicción del RGPD. Esto requiere un mayor cuidado al evaluar la exposición legal, los procesos operativos y las prácticas de manejo de datos históricos, especialmente en sectores altamente regulados como la atención médica, la tecnología financiera y el comercio electrónico.

Además de la exposición legal y de cumplimiento directo, los requisitos del RGPD también se entrelazan con consideraciones más amplias de tecnología, seguridad y gestión de riesgos. Los inversores deben comprender cómo las prácticas de datos que cumplen con las normas se alinean con las prioridades ESG (ambientales, sociales y de gobernanza), especialmente en una era de mayor escrutinio por parte de las partes interesadas en torno a la ética de la privacidad y los derechos digitales.

Ejemplos de responsabilidades derivadas del RGPD

• Multas posteriores a la adquisición: En varias operaciones de alto perfil, se han impuesto multas posteriores a la transacción a los adquirentes debido a infracciones no reveladas del RGPD por parte de la empresa objetivo.
• Erosión del valor: Las prácticas de privacidad inadecuadas pueden provocar la depreciación de activos digitales clave, o incluso la pérdida de la base de usuarios cuando se rompe la confianza.
• Renegociaciones de operaciones: En algunas transacciones, los riesgos para la privacidad de los datos han dado lugar a valoraciones renegociadas o protecciones de indemnización.

Estos riesgos subrayan la importancia del RGPD debido a La diligencia no solo como una casilla de verificación de cumplimiento, sino como una herramienta estratégica para evaluar la resiliencia de un negocio digital en una economía centrada en los datos.

Qué deben buscar los inversores en la diligencia debida del RGPD

Llevar a cabo una diligencia debida exhaustiva del RGPD requiere un examen detallado de un amplio espectro de actividades de procesamiento de datos. Los inversores deben identificar, mapear y evaluar cómo interactúa una empresa con los datos personales, tanto en sus operaciones internas como en las de cara al cliente. A continuación, se presentan las principales áreas de cumplimiento del RGPD que los inversores deben revisar durante su proceso de evaluación.

1. Mapeo e inventario de datos

Los inversores deben verificar si la empresa objetivo mantiene un inventario de datos actualizado y completo. Un mapeo de datos adecuado revela el tipo de datos personales recopilados, su origen, dónde se almacenan, quién tiene acceso y con qué propósito se utilizan. Esto también incluye la identificación de proveedores externos y cualquier uso de servicios en la nube que gestionen datos personales dentro o fuera de la UE.

2. Base legal para el tratamiento de datos

Según el RGPD, los responsables del tratamiento de datos deben justificar las actividades de tratamiento utilizando bases legalmente definidas, como el consentimiento, la necesidad contractual o el interés legítimo. Durante la diligencia debida, los inversores deben asegurarse de que los motivos del tratamiento estén claramente especificados y fundamentados en la política de privacidad. Para las empresas que dependen en gran medida del consentimiento, los mecanismos para obtenerlo y registrarlo, como las opciones de suscripción, deben cumplir con el RGPD.

3. Procedimientos sobre los derechos de los interesados

Los inversores deben revisar el grado en que la empresa protege los derechos de los usuarios según el RGPD, incluyendo el acceso, la corrección, la eliminación (el "derecho al olvido"), la portabilidad y la oposición al tratamiento de los datos. Debe existir un mecanismo interno sólido para gestionar dichas solicitudes dentro del plazo reglamentario de 30 días.

4. Transferencias transfronterizas de datos

Las empresas que transfieran datos fuera de la UE deben asegurarse de que dichas transferencias estén legalmente permitidas por el RGPD. Los inversores deben asegurarse de que las Cláusulas Contractuales Tipo (CCT), las decisiones de adecuación o las Normas Corporativas Vinculantes (NCV) estén vigentes y actualizadas, especialmente a la luz de las recientes actualizaciones y desafíos legales como "Schrems II".

5. Riesgo de Terceros y Acuerdos de Encargado del Tratamiento

Los encargados del tratamiento de datos de terceros (por ejemplo, plataformas SaaS, sistemas CRM, servicios de alojamiento de datos) deben contar con Acuerdos de Encargado del Tratamiento de Datos (APD) que cumplan con el RGPD. Los inversores deben evaluar si dichos acuerdos existen, están vigentes y establecen claramente las funciones y responsabilidades según el Artículo 28 del RGPD.

6. Preparación ante Violaciones de Datos

El RGPD obliga a las empresas a informar sobre ciertos tipos de violaciones de datos a las autoridades supervisoras en un plazo de 72 horas. Los inversores deben revisar los planes de respuesta a incidentes, los registros de filtraciones y las auditorías de seguridad anteriores para evaluar la preparación del objetivo ante cibereventos y su exposición histórica al escrutinio regulatorio o a investigaciones sin resolver.7. Gobernanza interna y capacitaciónLa cultura interna de una organización en materia de privacidad de datos desempeña un papel fundamental en el cumplimiento continuo. Los inversores deben evaluar si los equipos pertinentes reciben la formación adecuada sobre el RGPD, si se ha designado un Delegado de Protección de Datos (DPD) (cuando sea necesario) y si se realizan auditorías y revisiones de cumplimiento periódicas.La madurez del RGPD suele ser un indicador de una gestión de riesgos empresariales más amplia. Por lo tanto, unas prácticas de privacidad sólidas pueden considerarse indicadores de disciplina profesional y preparación para el mercado, especialmente importantes para los objetivos en fase de crecimiento o previos a su salida a bolsa.

Cómo pueden los inversores gestionar los riesgos de cumplimiento del RGPD

Tras identificar las deficiencias en el cumplimiento del RGPD durante la evaluación inicial, el siguiente paso para los inversores consiste en cuantificar la exposición potencial y determinar las estrategias de mitigación adecuadas. Una gestión eficaz de los riesgos en el marco del RGPD no solo consiste en abordar las responsabilidades legales, sino también en preservar el valor y la reputación a largo plazo.

1. Clasificación de riesgos y evaluación de la materialidad

No todas las cuestiones relacionadas con el RGPD tienen la misma relevancia. Los inversores deben clasificar los riesgos de protección de datos identificados como de materialidad baja, media o alta en función de su potencial para interrumpir las operaciones, desencadenar medidas regulatorias o debilitar la propuesta de valor de la transacción. Se debe prestar especial atención a:

• Tratamiento ilícito de datos sensibles o de categorías especiales
• Mecanismos de consentimiento del usuario inexistentes o obsoletos
• Acciones de cumplimiento anteriores o quejas pendientes

2. Uso de Declaraciones, Garantías e Indemnizaciones

Una de las herramientas transaccionales más comunes es introducir cláusulas específicas de cumplimiento del RGPD en el Contrato de Compraventa de Acciones (CPA). Estas pueden incluir declaraciones que garanticen el procesamiento legal, la divulgación de infracciones previas o garantías que indiquen que las políticas actuales se ajustan a los requisitos del RGPD. Cuando se detecten deficiencias de alto riesgo, se pueden utilizar cláusulas de indemnización para compensar posibles sanciones financieras posteriores al cierre.

3. Planificación de la Integración Posterior a la Operación

Incluso con las salvaguardas legales establecidas, la verdadera carga de cumplimiento suele surgir después de la operación. Los inversores deben colaborar estrechamente con la dirección de las empresas de la cartera para establecer o mejorar los marcos internos de protección de datos. Esto puede incluir:

• Realizar una auditoría del RGPD posterior al cierre
• Implementar una hoja de ruta de gobernanza de datos
• Capacitar al personal y designar un DPO si no existe

Para adquisiciones de plataformas o estrategias complementarias, la coherencia entre los estándares de protección de datos es crucial para evitar la fragmentación del cumplimiento. Las políticas de privacidad y las plantillas de DPA armonizadas pueden ofrecer sinergias operativas y reducir la complejidad de la gestión.

4. Contratar asesores externos desde el principio

La privacidad de datos es un campo altamente técnico y en constante evolución. Los inversores deben contratar asesores de protección de datos, asesores legales y consultores de ciberseguridad en las primeras etapas del ciclo de vida de las fusiones y adquisiciones. Estos profesionales pueden identificar señales de alerta y ayudar a calibrar las decisiones de inversión en consecuencia, especialmente para prospectos en los sectores de la salud, la tecnología educativa o modelos basados ​​en SaaS que dependen en gran medida de los datos personales.

5. Monitorear los Desarrollos Regulatorios

Las tendencias de aplicación del RGPD varían según el país y el sector. Comprender qué prácticas de datos se someten a un mayor escrutinio, como la publicidad basada en el comportamiento, la elaboración de perfiles con IA o la monitorización de empleados, puede ayudar a los inversores a centrar su atención durante la diligencia debida. Un enfoque adaptativo garantiza una alineación continua con las normas regulatorias en constante evolución.

En conclusión, la diligencia debida del RGPD no es simplemente un obstáculo legal. Es una perspectiva estratégica que revela la eficacia con la que una empresa gestiona uno de los activos más valiosos del mundo: los datos personales. Al integrar las consideraciones del RGPD en la estrategia de inversión desde el principio, los inversores pueden mitigar los riesgos de cumplimiento, facilitar la ejecución de las operaciones y generar confianza a largo plazo con las partes interesadas.