CÓMO LA ACTUACIÓN DE LOS ASESORES AFECTA LAS RECOMENDACIONES DE PRODUCTOS: ETFS, ALTERNATIVAS Y TARIFAS

La Ley de Asesores de Inversión de 1940, comúnmente conocida como la Ley de Asesores, es uno de los pilares de la legislación estadounidense que rige a los asesores de inversión. Aprobada tras la Gran Depresión, su objetivo era eliminar los conflictos de intereses y garantizar la transparencia y la imparcialidad del asesoramiento financiero prestado al público inversor.

Según la Ley, las personas o empresas dedicadas a proporcionar asesoramiento de inversión a cambio de una remuneración suelen estar obligadas a registrarse en la Comisión de Bolsa y Valores (SEC). El registro conlleva una serie de obligaciones fiduciarias que influyen en la forma en que los asesores interactúan con los clientes y realizan recomendaciones de inversión.

En el corazón de la Ley se encuentra el principio del "deber fiduciario", lo que significa que los asesores deben anteponer los intereses de los clientes a los suyos propios, actuar con la mayor buena fe posible y proporcionar una divulgación completa y justa de todos los hechos relevantes, especialmente los conflictos de intereses. Esta obligación afecta a todo, desde la gestión de cuentas hasta los tipos de productos de inversión que se pueden recomendar. Si bien los requisitos de implementación han evolucionado a lo largo de las décadas, en los últimos años se ha prestado mayor atención a cómo se aplica la Ley de Asesores a productos modernos como los fondos cotizados en bolsa (ETF), las inversiones alternativas y las estructuras de comisiones. Teniendo esto en cuenta, es fundamental que tanto los asesores como los clientes comprendan no solo el marco legal, sino también cómo este influye en la práctica en las recomendaciones diarias. La Ley no prohíbe directamente a los asesores recomendar productos específicos ni recibir remuneración de determinadas formas. Sin embargo, les exige actuar en el mejor interés del cliente, evitar declaraciones engañosas y garantizar la divulgación completa de todos los hechos relevantes; principios que cobran especial relevancia al tratar con instrumentos financieros complejos como los ETF apalancados o los activos alternativos ilíquidos. Fundamentalmente, la Ley de Asesores faculta a la SEC para regular prácticas, imponer medidas disciplinarias y establecer directrices interpretativas. Esto tiene implicaciones importantes para las empresas de asesoría, en particular en lo que respecta a los mecanismos de cumplimiento, el mantenimiento de registros y las prácticas de marketing.

A medida que los productos de inversión evolucionan y los inversores buscan oportunidades más diversificadas, comprender cómo la Ley de Asesores rige las recomendaciones de productos es indispensable para cumplir con las normas y mantener los más altos estándares éticos en el asesoramiento financiero.

ETF y responsabilidad fiduciaria

Los Fondos Cotizados en Bolsa (ETF) han crecido rápidamente en popularidad en las últimas dos décadas, ofreciendo a los inversores un acceso económico y fiscalmente eficiente a una amplia exposición al mercado. Según la Ley de Asesores, la recomendación de ETF debe estar en consonancia con el deber fiduciario de lealtad y cuidado que los asesores tienen con sus clientes.

En la práctica, esto significa que los asesores deben evaluar cuidadosamente si un ETF en particular es adecuado para la cartera de un cliente determinado, considerando factores como los objetivos de inversión, la tolerancia al riesgo y los objetivos a largo plazo. Si bien los ETF suelen considerarse vehículos de inversión transparentes y líquidos, no todos son iguales. Los ETF inversos, apalancados o temáticos, por ejemplo, conllevan complejidades y riesgos que pueden no ser apropiados para todos los inversores.

La SEC ha emitido numerosas alertas a lo largo de los años para recordar a los asesores sus responsabilidades legales al recomendar ETF, en particular aquellos que utilizan derivados o siguen estrategias no tradicionales. La preocupación subyacente es si los inversores minoristas están adecuadamente informados y protegidos por dichas recomendaciones.

Además, la Ley exige la divulgación completa de cualquier conflicto de intereses. Para los asesores afiliados a empresas que gestionan ETFs propios o tienen relaciones de distribución con proveedores de ETF, no divulgar dichas afiliaciones puede infringir la ley federal. Los asesores deben garantizar que la información sea clara, específica y oportuna, lo que permite a los clientes tomar decisiones informadas.

Las consideraciones sobre las comisiones también influyen. El bajo coste de los ETFs suele resultar atractivo para los inversores, pero los asesores deben ser transparentes sobre sus comisiones de asesoramiento y sobre si el cambio a productos ETF con comisiones más bajas genera alguna implicación en sus ingresos. Según la SEC, el deber fiduciario abarca no solo la idoneidad del producto, sino también la rentabilidad, especialmente cuando existen opciones más económicas pero equivalentes.

Las declaraciones de política de inversión y las justificaciones documentadas para la selección de ETFs pueden ayudar a demostrar el cumplimiento de los estándares fiduciarios. Los asesores suelen incorporar ETFs en metodologías de construcción de carteras que priorizan la diversificación, la asignación de activos y la eficiencia fiscal. Sin embargo, cualquier afirmación sobre el rendimiento obtenido mediante pruebas retrospectivas debe fundamentarse y presentarse con las correspondientes exenciones de responsabilidad, según lo exigen las normas de comercialización de la SEC. En conclusión, si bien los ETFs pueden ser herramientas eficaces en el contexto de la asesoría, la Ley de Asesores exige que cualquier recomendación se base en un proceso disciplinado, transparente y libre de conflictos. El incumplimiento de estas obligaciones no solo plantea riesgos regulatorios, sino que también socava la confianza en la que se basa la relación asesor-cliente.

Las inversiones alternativas —desde capital privado y fondos de cobertura hasta REIT no cotizados y productos estructurados— plantean desafíos únicos bajo la Ley de Asesores debido a su opacidad, iliquidez y, a menudo, a sus elevadas comisiones. Los asesores que recomiendan estos productos deben cumplir con las obligaciones fiduciarias y un mayor escrutinio regulatorio.

A diferencia de los instrumentos tradicionales del mercado público, muchas inversiones alternativas no están sujetas al mismo nivel de divulgación y estándares de liquidez. Esto significa que la idoneidad del cliente y la adecuación al perfil de riesgo son fundamentales. Según la Ley, los asesores deben evaluar exhaustivamente si un cliente posee la sofisticación, el patrimonio neto y la tolerancia al riesgo necesarios para realizar dichas inversiones.

La SEC ha enfatizado constantemente que el deber fiduciario bajo la Ley de Asesores se aplica por igual a todas las clases de activos. Por ejemplo, si la compleja estructura o las comisiones de un producto ocultan su verdadero beneficio económico, recae sobre el asesor la responsabilidad de garantizar la claridad y la imparcialidad. La práctica de "doble cobro" de comisiones —obtener comisiones tanto por asesoría como por colocación de alternativas— debe divulgarse en su totalidad; de lo contrario, podría dar lugar a medidas coercitivas.

Las recomendaciones de fondos privados son un área de especial interés. Los asesores deben presentar el Formulario ADV, que detalla sus prácticas comerciales y conflictos de intereses. Además, la SEC ha implementado requisitos de información más rigurosos para los asesores de fondos privados, en virtud de normas como el Formulario PF, lo que intensifica aún más las responsabilidades de cumplimiento.

Los asesores deben documentar las razones por las que recomiendan cualquier producto alternativo, incluyendo la debida diligencia realizada y las comunicaciones realizadas al cliente. Esto no solo protege al asesor en caso de una queja del cliente, sino que también sirve como prueba de conducta fiduciaria durante las inspecciones regulatorias.

La comercialización y la presentación del rendimiento de las alternativas también deben cumplir con las normas de la SEC, en particular la Norma de Comercialización adoptada en 2020. Esta norma exige la fundamentación de las afirmaciones de rendimiento y prohíbe la selección selectiva de datos o el uso de índices de referencia engañosos, incluso en las comunicaciones con inversores sofisticados.

Es importante destacar que algunas alternativas se ofrecen únicamente a través de colocaciones privadas bajo la Regulación D o exenciones similares. Al recomendar dichas inversiones, los asesores deben tener especial cuidado en cumplir con las normas que rigen la condición de inversor acreditado y las prácticas de venta.

Ante el creciente entusiasmo por las alternativas y la creciente gama de opciones de productos, los asesores deben lograr un equilibrio entre la innovación y el cumplimiento de los marcos de cumplimiento normativo tradicionales. La Ley de Asesores sigue siendo una guía, que exige transparencia, diligencia debida y un compromiso inquebrantable con el mejor interés del cliente.