RIESGOS LEGALES Y DE CUMPLIMIENTO EN LA PARTICIPACIÓN EN EL MERCADO GRIS

El término mercado gris, también conocido como mercado paralelo, describe el comercio de bienes a través de canales de distribución que, si bien son legales, no están autorizados por el fabricante original. Los productos en este mercado suelen ser genuinos, pero se venden fuera de las redes minoristas oficiales o autorizadas. La actividad del mercado gris abarca diversos sectores, como la electrónica, la farmacéutica, los artículos de lujo y las piezas de automoción.Por ejemplo, un revendedor de electrónica de consumo podría importar cámaras originales destinadas a su venta en Asia y revenderlas en el Reino Unido a precios más bajos, sin pasar por el distribuidor local autorizado. Aunque los productos son legales y auténticos, su venta incumple acuerdos comerciales o políticas territoriales de venta, lo que plantea diversos riesgos legales y de cumplimiento normativo.A diferencia del mercado negro, donde los productos suelen ser ilegales o falsificados, los mercados grises se encuentran en una zona legal ambigua. Esto genera problemas específicos para las empresas, como la exposición al riesgo de litigios civiles, daños a la reputación y acciones coercitivas por incumplimiento de obligaciones contractuales o regulatorias.

Para identificar y gestionar estos riesgos, las empresas deben comprender los matices de las prácticas del mercado gris, los marcos legales aplicables y las posibles responsabilidades en las distintas jurisdicciones. Los equipos legales, los responsables de cumplimiento normativo y los gestores de la cadena de suministro deben colaborar para desarrollar estrategias proactivas que protejan sus marcas y mantengan la integridad regulatoria.

Dada la globalización del comercio y el comercio electrónico, los riesgos del mercado gris ya no se limitan a las grandes corporaciones multinacionales. Incluso las empresas más pequeñas y los minoristas pueden, sin saberlo, interactuar con productos del mercado gris, lo que les genera consecuencias regulatorias imprevistas.

Esta sección sienta las bases para comprender la definición legal y la justificación económica de la actividad del mercado gris, a la vez que la diferencia de las prácticas manifiestamente ilícitas. Es el primer paso para evaluar con más detalle los riesgos y las exposiciones legales asociados.

Los riesgos legales se encuentran entre las principales preocupaciones de las empresas que participan, deliberada o inadvertidamente, en el mercado gris. Desde la infracción de la propiedad intelectual (PI) hasta el incumplimiento de contratos comerciales, estos riesgos pueden derivar en costosos litigios, sanciones regulatorias o incluso responsabilidad penal, según la jurisdicción.

Implicaciones para la propiedad intelectual

Los comerciantes del mercado gris pueden provocar infracciones de las leyes de PI pertinentes, especialmente las de protección de marcas registradas y derechos de autor. Por ejemplo, los productos de marca vendidos en un mercado diferente pueden llevar logotipos protegidos en otra jurisdicción. Si se revenden o anuncian sin el consentimiento explícito del titular de la marca, esto podría resultar en la dilución de la marca, una falsa asociación o un uso no autorizado.

En la Unión Europea y el Reino Unido, la doctrina del agotamiento de la marca registrada limita el derecho del titular de la marca a controlar la reventa de productos una vez comercializados en el Espacio Económico Europeo (EEE) con su consentimiento. Sin embargo, importar productos de fuera del EEE, incluso productos genuinos, sin autorización puede infringir marcas registradas, a menos que se permita explícitamente.

Los fabricantes suelen interponer demandas de mercado gris al amparo de la legislación sobre marcas registradas, solicitando medidas cautelares o indemnizaciones por daños y perjuicios. Esto es especialmente común en sectores como la moda de lujo, la automoción, la electrónica de consumo y el sector farmacéutico.

Incumplimiento contractual

Los acuerdos de distribución suelen contener restricciones territoriales o de canal: términos vinculantes que prohíben la reventa de productos fuera de regiones o formatos específicos. El incumplimiento de estos términos expone a las partes a demandas por incumplimiento de contrato, especialmente si el fabricante contrata con distribuidores autorizados, sujetos a políticas de precios o integridad de marca.

Si bien los vendedores no autorizados pueden argumentar que adquirieron los productos legalmente, el incumplimiento de los términos contractuales, ya sea directo (si son distribuidores) o indirecto (mediante inducción o interferencia ilícita), sigue siendo susceptible de acción civil.

Desafíos jurisdiccionales

La aplicación de las leyes en el mercado gris se vuelve compleja en las cadenas de suministro globales. Las leyes varían significativamente entre países, y las operaciones multinacionales en el mercado gris pueden explotar lagunas regulatorias o diferencias en el reconocimiento de la propiedad intelectual. Los litigios transfronterizos son largos y costosos, y a menudo requieren cooperación intergubernamental o arbitraje.

Responsabilidad por productos defectuosos y tergiversación

Los productos destinados a un mercado pueden no cumplir con las normas de seguridad, los protocolos de cumplimiento o las condiciones de garantía en otro. Si los consumidores son engañados y se produce un perjuicio, el revendedor podría enfrentarse a demandas por incumplimiento de la legislación en materia de consumo, responsabilidad por productos defectuosos (en virtud de leyes como la Ley de Protección al Consumidor del Reino Unido de 1987) o tergiversación.Las empresas deben mantener cadenas de suministro transparentes y examinar rigurosamente a los proveedores externos. Los departamentos legales también deben supervisar los riesgos emergentes asociados con la proliferación del mercado gris en los mercados en línea, donde la supervisión puede ser limitada.

El mercado gris presenta desafíos únicos de cumplimiento normativo en sectores regulados por el derecho mercantil internacional, las normas de protección al consumidor y la legislación específica del sector. Si bien los litigios civiles son una preocupación clave, el incumplimiento de las obligaciones legales o los marcos regulatorios puede dar lugar a medidas coercitivas, multas o daños a la reputación.Infracciones del control de importación/exportaciónImportar productos a jurisdicciones sin cumplir con los requisitos locales de despacho de aduanas, obligaciones fiscales o certificación de normas puede infringir la legislación mercantil. Esto es especialmente crítico para artículos como dispositivos médicos, productos químicos o equipos de telecomunicaciones, donde la aprobación local es obligatoria. El incumplimiento puede conllevar la incautación de los productos y sanciones económicas.Por ejemplo, la legislación del Reino Unido prohíbe la comercialización de ciertos productos a menos que lleven una marca UKCA o CE válida. Los artículos del mercado gris podrían no llevar las etiquetas requeridas o eludir por completo las condiciones de seguridad y garantía. Los oficiales de cumplimiento deben evaluar si las importaciones paralelas cumplen con los requisitos legales locales antes de su distribución o reventa.

Preocupaciones relacionadas con la prevención del blanqueo de capitales (AML)

Las cadenas de suministro irrastreables o no documentadas presentan riesgos de AML y de conocimiento del cliente (KYC). Los actores del mercado gris pueden operar a través de empresas fantasma, entidades fachada o contratos de divulgación limitada. Las instituciones financieras y corporaciones que procesan pagos o almacenan inventarios de dichas fuentes corren el riesgo de infringir la legislación contra el blanqueo de capitales o de facilitar el blanqueo de capitales basado en el comercio.

Los equipos de cumplimiento deben adoptar protocolos exhaustivos de diligencia debida, examinar a proveedores y agentes logísticos, y evaluar los registros de transacciones para cumplir con el Reglamento sobre Blanqueo de Capitales del Reino Unido (2017) y la Ley de Sanciones y Antiblanqueo de Capitales (2018).

Implicaciones para la protección de datos

Algunas actividades del mercado gris implican la recopilación, transferencia o almacenamiento de datos de clientes y transacciones a través de plataformas no autorizadas. En el Reino Unido y la UE, esto puede infringir el Reglamento General de Protección de Datos (RGPD), lo que puede dar lugar a investigaciones o sanciones económicas por parte de la Oficina del Comisionado de Información (ICO).

Supervisión regulatoria específica del sector

• Productos farmacéuticos: La MHRA del Reino Unido y la EMA regulan estrictamente la importación de medicamentos. Los distribuidores sin licencias pueden exponer a las empresas a responsabilidades penales.
• Automoción: Los vehículos o piezas que no hayan superado las pruebas reglamentarias pueden incumplir los requisitos de homologación. Los distribuidores se enfrentan a la aplicación de la Ley de Tráfico.
• Electrónica: Las importaciones no verificadas pueden no cumplir con los estándares de compatibilidad electromagnética (EMC) o la normativa de seguridad, lo que expone a los minoristas a reclamaciones de los consumidores o a la prohibición de productos.

El personal de cumplimiento debe comunicarse con su asesor legal, garantizar la conformidad con las regulaciones específicas del sector y mejorar los mecanismos de auditoría en las cadenas de compras y logística.

El incumplimiento de estas normas podría dar lugar a auditorías regulatorias, la incautación de inventario no conforme o la pérdida de credibilidad del proveedor en los paneles de compras y licitaciones.