ACCIONES AL PORTADOR Y CUMPLIMIENTO DE LA NORMATIVA CONTRA EL LAVADO DE DINERO: LO QUE LOS DIRECTORES DEBEN CONTROLAR

Las acciones al portador son un tipo de valor de capital propiedad de quien posee el certificado físico de acciones. A diferencia de las acciones nominativas, las acciones al portador no tienen registros de propiedad mantenidos por la empresa emisora ​​ni por ninguna autoridad central. Esta falta de registro formal de propiedad significa que la simple posesión del certificado confiere la plena propiedad y los derechos asociados, como el voto y el derecho a dividendos.

Si bien estos instrumentos financieros se valoraron históricamente por su conveniencia y anonimato, esta misma característica los ha vuelto polémicos en un mundo cada vez más preocupado por la transparencia y la rendición de cuentas financieras. Las acciones al portador se han empleado comúnmente en jurisdicciones con leyes fiscales y de confidencialidad favorables, pero su uso ha disminuido debido al creciente escrutinio regulatorio internacional.

Riesgos asociados con las acciones al portador

La principal preocupación con las acciones al portador es que facilitan el anonimato, que puede explotarse con fines ilícitos como:

• Lavado de dinero
• Evasión fiscal
• Ocultación de activos ilícitos
• Financiación del terrorismo

Esta opacidad dificulta que los reguladores, las fuerzas del orden y las instituciones financieras rastreen el beneficiario final (UBO). En efecto, las acciones al portador contravienen los principios fundamentales de la lucha contra el blanqueo de capitales (ALD), que exigen transparencia y trazabilidad de la propiedad de los activos.

Medidas globales contra las acciones al portador

En respuesta a estos riesgos, muchas jurisdicciones han restringido significativamente o incluso prohibido por completo el uso de acciones al portador. Avances regulatorios como el Estándar Común de Información (CRS) de la OCDE, las Directivas ALD de la UE y las recomendaciones del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) han sometido las acciones al portador a un escrutinio considerable.

En particular, países como el Reino Unido, las Islas Caimán y Seychelles han prohibido la emisión de nuevas acciones al portador y han exigido que las existentes se inmovilicen o se conviertan en acciones nominativas. El incumplimiento a menudo da como resultado que las acciones se anulen o sean inaplicables.

Este cambio regulatorio global subraya la importancia de que los consejos de administración corporativos asuman roles proactivos en la supervisión del cumplimiento y la garantía de la transparencia corporativa, especialmente en operaciones multinacionales.

Deberes Fiduciarios de los Directores y Obligación ALD

Los consejos de administración desempeñan un papel crucial en el cumplimiento normativo, especialmente en materia de medidas contra el blanqueo de capitales. Cuando las entidades tienen acciones al portador dentro de su estructura corporativa, la carga de garantizar el cumplimiento de la normativa ALD aumenta considerablemente. Los directores y miembros del consejo deben mantener mecanismos de supervisión alineados con los requisitos legales y los principios de buenas prácticas de gobernanza.

Sus responsabilidades fiduciarias se extienden a:

• Garantizar el cumplimiento de las normas internacionales ALD
• Implementar controles internos eficaces para la gestión de acciones al portador
• Revelar la titularidad real cuando sea necesario
• Evaluación y mitigación de riesgos relacionados con las acciones al portador

Mecanismos de Control para las Acciones al Portador

Para mantener el control sobre las acciones al portador, los consejos de administración deben aplicar decisiones que fomenten la transparencia. Se pueden emplear diversos mecanismos, entre ellos:

• Custodia Obligatoria: Exigir que las acciones al portador estén en poder de un custodio autorizado, a menudo una institución financiera regulada, lo que restringe el anonimato.
• Inmovilización de Acciones: Retener el certificado físico al portador y mantenerlo "inmovilizado" en un repositorio central seguro.
• Conversión a Acciones Nominativas: Las juntas directivas pueden exigir la conversión de acciones al portador en acciones nominativas, lo que ofrece una trazabilidad completa.

Las juntas directivas también deben garantizar el mantenimiento de registros precisos y accesibles de todos los beneficiarios finales. Esto puede incluir la adopción de procedimientos KYC (Conozca a su Cliente), la implementación de registros de propiedad y la concesión de acceso a los reguladores cuando sea necesario.

Implementación de Políticas y Controles Internos

Unas políticas internas sólidas son cruciales para garantizar el cumplimiento de la normativa contra el blanqueo de capitales. Estos deben ser aprobados por el consejo directivo y revisados ​​periódicamente para alinearse con los estándares internacionales en constante evolución. Los elementos de un marco de cumplimiento sólido incluyen:

• Evaluaciones periódicas del riesgo de lavado de dinero (AML) en relación con las estructuras de acciones al portador
• Capacitación del personal sobre indicadores de riesgo y procesos de diligencia debida
• Mecanismos de monitoreo para detectar actividades sospechosas
• Canales de reporte para elevar inquietudes a los reguladores

El tono establecido por el consejo directivo es fundamental. Un compromiso con la transparencia y la diligencia regulatoria, claramente comunicado a través de la cultura y las políticas corporativas, refuerza la postura de la organización en materia de AML.

Responsabilidades legales por incumplimiento

Los consejos directivos que no implementen salvaguardas en relación con las acciones al portador pueden estar expuestos a considerables riesgos legales y reputacionales. Los reguladores responsabilizan cada vez más a los directores por fallas en la gobernanza, especialmente cuando dichas brechas conducen a actividades de lavado de dinero o evasión fiscal.

Las principales consecuencias incluyen:

• Multas y sanciones financieras
• Inhabilitación o responsabilidad personal del director
• Daño a la confianza de los inversores y las partes interesadas
• Acciones legales en múltiples jurisdicciones por infracciones internacionales

Por lo tanto, una postura proactiva en la gestión de acciones al portador no es solo una necesidad legal, sino un pilar fundamental de la gobernanza sostenible.

Organizaciones como el GAFI han sido fundamentales para configurar el panorama global actual en materia de acciones al portador. El GAFI recomienda explícitamente que las jurisdicciones prohíban por completo las acciones al portador o implementen controles estrictos para prevenir su abuso. Estas medidas buscan limitar los delitos financieros insistiendo en la transparencia en las estructuras de propiedad.

El Consejo de Estabilidad Financiera (FSB), el FMI y el Banco Mundial han expresado opiniones similares, instando a los países a supervisar los vehículos corporativos utilizados para ocultar la propiedad. Esto ha dado lugar a reformas generalizadas tanto en jurisdicciones nacionales como extranjeras.

Las recomendaciones del GAFI incluyen:

• Conversión de acciones al portador en instrumentos nominativos
• Custodia obligatoria donde se permitan las acciones al portador
• Registros de beneficiarios finales accesibles a las autoridades

El cumplimiento de estas recomendaciones suele estar vinculado a la posición internacional de un país, el acceso a la inversión extranjera y la capacidad para realizar transacciones financieras transfronterizas.

Acciones legislativas a nivel nacional

Varios países han implementado cambios legislativos para abordar las acciones al portador:

• Reino Unido: Abolió las acciones al portador mediante la Ley de Pequeñas Empresas, Empresas y Empleo de 2015.
• Panamá: Promulgó la Ley 47 de 2013, que exige la conversión o la colocación en custodia de Acciones al portador en instituciones reguladas.
• Seychelles: Prohibida la emisión de acciones al portador a partir de 2015.
• Delaware (EE. UU.): Si bien no está totalmente prohibida, se desaconseja la emisión de acciones al portador y está sujeta a normas de transparencia.

Los consejos de administración deben estar atentos tanto a las regulaciones nacionales como a las que rigen en los países en los que operan. Las empresas globales, en particular, deben abordar un complejo entramado de reformas y garantizar el cumplimiento en múltiples niveles jurisdiccionales.

Mejores prácticas corporativas para el cumplimiento

Para mantener el cumplimiento de la normativa AML en las entidades que actualmente tienen o tuvieron acciones al portador, los consejos de administración deben implementar las mejores prácticas corporativas, como:

• Realizar auditorías de propiedad anualmente
• Mantener un registro de beneficiarios reales en tiempo real
• Educar a las partes interesadas sobre las expectativas de AML y los cambios regulatorios
• Recurrir a asesores externos y consultores de cumplimiento para las auditorías
• Integrar los protocolos de AML en la capacitación del consejo de administración y la incorporación de directores

Al integrar las prácticas de AML en la estructura de sus estructuras de gobernanza, las empresas no solo mitigan los riesgos de incumplimiento, sino que también se posicionan como entidades comerciales confiables y transparentes. Esto es especialmente importante en una era donde las credenciales ambientales, sociales y de gobernanza (ESG) pueden influir en las decisiones de los inversores.

Mirando hacia el futuro: Transición desde los instrumentos al portador

Las acciones al portador están perdiendo aceptación en el transparente ecosistema financiero actual. Para los consejos de administración, la dirección es clara: eliminar gradualmente los instrumentos al portador siempre que sea posible y adoptar medidas que garanticen la trazabilidad completa de la propiedad.

Los futuros regímenes de cumplimiento podrían exigir la integración directa de registros, la validación de la propiedad basada en blockchain o la divulgación automatizada del beneficiario final. Los consejos de administración deben mantenerse a la vanguardia, comprendiendo estas innovaciones e invirtiendo en soluciones tecnológicas que se alineen con las tendencias globales de prevención del blanqueo de capitales (AML).

En última instancia, una gobernanza sólida e informada, en particular en lo que respecta a instrumentos históricamente opacos como las acciones al portador, refuerza la integridad institucional y la alineación regulatoria.